《112-03-4162中華水電冷凍空調112年3月第195期》《契約的訂定與運用(43)》

李永然律師　永然聯合法律事務所

【問題】

　　大大公司為了公司的生產，買了一套先進機器設備，並為此向銀行貸了一筆新台幣（下同）壹仟貳佰萬元的貸款，銀行除了要求以該「機器設備」設定「動產抵押」（註1）外，還要求大大公司的董事長甲及另兩位董事乙、丙三人「共同保證」。倘貸款清償期屆至，卻尚有玖佰萬元本金尚未清償，此時甲、乙、丙三位共同保證人，各自承擔的保證責任如何？

【解析】

　　一般所謂的「保證」，乃指當事人約定，一方於他方的債務人不履行債務時，由其代負履行責任的契約（《民法》第739條）。另外實務上特殊的保證，如：「連帶保證」、「共同保證」…等。

　　所謂「連帶保證」是由保證人與主債務人就「主債務」負連帶履行責任的保險，即由「保證人」與「主債務人」負同一債務，對於債權人各負全部給付責任的保證；至於「共同保證」，則是指「數人」保證同一債務的保證，此於《民法》第748條中明文規定（註2）。

　　本案例中，大大公司向銀行的貸款，該筆貸款除有針對「機器設備」設定「動產抵押」的「物保」外，還由甲、乙、丙三人共同就「同一筆債務」為保證，故甲、乙、丙三人是「共同保證人」。

　　由於《民法》第748條規定：「數人保證同一債務者，除契約另有訂定外，應連帶負擔損害賠償責任」；所以，如果甲、乙、丙三人與銀行間的「保證契約」內約定「如果貸款屆清償期，公司仍未清償，則由甲、乙、丙三人平均承擔該筆貸款的清償責任」。如有前述約定，則因尚有玖百萬元未清償的貸款，則三人平均承擔的結果，即均各自負參百萬元的債務責任。

　　反之，如果甲、乙、丙三人與銀行間的「保證契約」內約定「如果貸款屆清償期，公司仍未清償，則由甲、乙、丙三人就該筆貸款負連帶清償責任」時，則甲、乙、丙三人即應就玖百萬元未清償債務，負連帶清償之責。

　　以上說明，供讀者參酌運用。

註１、稱「動產抵押」者，謂抵押人或第三人不移轉占有，而就供擔保債權的動產設定「動產抵押權」，於債務人不履行契約時，抵押權人得占有抵押物，並得出賣，就其賣得價金優先於「其他債權」而受清償的交易（《動產擔保交易法》第15條）。

註２、劉春堂著：民法債編各論（下），頁395，民國104年1月修訂第二版，自刊本。