《111-03-4057中華水電冷凍空調-契約的訂定與運用21》《 111年3月號第183期》

永然聯合法律事務所李永然律師

【問題】：甲公司與乙公司要進行一筆交易，甲公司認為其要進行交易的內容涉及「營業秘密」，要求乙公司要先簽定「保密合約」，乙公司對此應有何法律認識?

【解析】：關於「營業秘密」我國已訂有《營業秘密法》 ，該法於第2條規定：本法所稱「營業秘密」，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營的資訊，而合下列要件者：

１、非一般涉及該類資訊的人所知者；

２、因其「秘密性」而具有實際或潛在的經濟價值者；

３、所有人已採取合理的「保密措施」者（《營業秘密法》第2條）。

　　在上述問題中，甲公司要求乙公司須與之訂定「保密合約」，就是希望藉此一合約，使乙公司因而負有「保密義務」，如果乙公司簽訂之後，卻不遵守合約約定，而對外使用或無故洩漏，即構成「營業秘室的侵害」（《營業秘密法》第10條）。

　　因而乙公司對於簽訂「保密合約」時，在法律方面應注意以上五點：

　１、合約所約定之「營業秘密」的範圍；

　２、保密約定的期限；

　３、乙公司方面有那些人須負保密義務；

　４、違反保密約定時，有無「違約金」的約定（註1）？又如有約定時，該違約金的法律性質是「懲罰性違約金」或「損害賠償性違約金」（《民法》第250條）？

　５、如果未約定「違約金」，而負保密義務之一方違約，造成對方之損害，仍應就「故意」或「過失」不法侵害營業秘密的行為，負損害賠償責任；且應注意受害人之損害賠償責任之請求權的「消滅時效」，自「請求權人」知有行為及賠償義務人時起，「二年」間不行使而消滅；自行為時起逾「十年」者亦同（《營業秘密法》第12條）。

　　目前實務上，運用「保密合約」的機會愈來愈多，有時候是僱用人與受雇人間，有時候是事業合作夥伴，有時候是交易相對人。

　　就以「國際代工設計製的合約」為例，不論OEM、ODM、OBM…，因這類代工設計製造買賣是一種複雜性、多元性的交易，賣方與其上下游客戶買方，通常會簽屬「保密合約」（Confidential and Non-Disclosure Agreement, NDA）（註2），就是一即為明顯的例子；所以簽訂時，自應注意相關法律規定。

註1、參見李永然律師著：契約書之擬定與範例，頁41，民國110年8月第15版，永然文化公司出版。

註2、林家亨著：國際代工設計製造買賣合約重點解析，頁36，2013年3月BOD二版，秀威資訊科技有限公司印製出版。