《111-01-4036台商張老師月刊111年1月第269期》

李永然律師

　　台商在中國大陸發生投資糾紛、合同糾紛、侵權行為…等，難免要到人民法院去打民事官司，有時候擔任「原告」起訴控告對方，有時候則成為「被告」，但不論何種角色，打民事官司務必注意「證據」，當然「證據保全」也很重要。

　　依中國大陸《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》於第1條就明訂：「原告」向人民法院起訴或者「被告」提出反訴，應當提供符合起訴條件的相應的「證據」。前述「證據」包括：當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑑定意見、勘驗筆錄等（參見大陸《民事訴訟法》第63條）。

　　至於「證據保全」是指在證據可能滅失或以後難以取得的情況下，人民法院根據當事人或利害關係人的申請或者人民法院依職權，採取一定的措施，對證據加以固定的制度（註1）；大陸《民事訴訟法》第81條第1款也明定此一程序；所以大陸台商在大陸打民事官司，為了保全證據起見，即可運用此一程序，俾讓有利於己的證據不至於滅失或以後難以取得，致影響訴訟判決的結果。

　　對於證據保全應有以下四點認識：

1、證據保全可分為「訴前證據保全」與「訴中證據保全」；「訴前證據保全」是運用於因「情況緊急」在提起訴訟前的申請（參見大陸《民事訴訟法》第81條第2款）。

2、向人民法院申請證據保全，應提出「申請書」，申請書中應當載明需要保全之證據的基本情況、申請保全的理由以及採取何種「保全措施」（查封、扣押、錄音、錄影、複製、鑑定、勘驗）等內容。

3、如果是「訴中證據保全」的申請，應當在「舉證期限」（註2）屆滿前向人民法院提出（《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第25條第2款）。

4、「證據保全」的申請，如採取「查封」、「扣押」等限制保全標的物使用、流通等「保全措施」、「扣押」等限制保全標的物使用、流通等「保全措拖」，或者保全可能對證據持有人造成損失的，人民法院應當責令申請人提供相應的「擔保」；至於擔保的「方式」或者「數額」，也由人民法院根據「保全措施」對證據持有人的影響、保全標的物的價值、當事人或者利害關係人爭議的「訴訟標的」金額等因素綜合確定（《最高人民法院關於民事訴訟證據的若干規定》第26條）。

5、雖然保全措施由人民法院決定，但人民法院仍應在符合證據保全目的的情況下，選擇對「證據持有人」利益影響最小的保全措施。

　　由以上說明，可知對民事官司「證據」很重要，而台商在大陸對民事官司遇上需要運用「證據保全」時，即可參酌以上所提的四個要點辦理（本文作者為永然聯合法律事務所所長、行政院陸委會台商張老師）。

註1、張群力著：最高人民法院新證據規定與證據實務，頁30，2020年8月第1版第1刷，法律出版社出版。

註2、「舉證期限」是指法院或仲裁庭指定當事人提交證據的期限，這是一種「期間」。大陸《民事訴訟法》第65條第2款前段規定：人民法院根據當事人的主張和案件審理情況，確定當事人應當提供的證據及其期限。當事人在該期限內提供證據確有困難的，可以向人民法院申請延長期限，人民法院根據當事人的申請適當延長。