《110-09-4002幸運雜誌110年10月第137期》
李永然律師
一、打民事官司有時候會遇上「反訴」
筆者執業律師有些當事人擔任原告提起訴訟後，卻碰上被告對原告提起「反訴」，當事人就會問何謂「反訴」？又有時候來所的當事人因私權爭執而成為被告，做為被告的當事人很不服氣，表示明明是對方沒道理，怎麼反而先提訴訟；筆者就會提醒當事人說，沒關係，我們可以以對方為「反訴被告」提出「反訴」。
例如：甲自乙公司退休，乙公司給付甲退休金，乙公司竟然主張甲多領了100餘萬元的退休金，構成「不當得利」；甲認為自己既沒有「多領」，反而是乙公司少算了，筆者就建議甲可以以乙公司為反訴被告而提起「反訴」。
我國《民事訴訟法》究竟如何規定「反訴」？何種情形下可以提起「反訴」？筆者願藉本文予以剖析。
二、何謂「反訴」？
首先來介紹「反訴」的意義；我國《民事訴訟法》第259條規定：「被告於言詞辯論終結前，得在主訴繫屬之法院，對於原告就訴訟標的必須合一確定之人提起反訴。」這裡所規定的「反訴」，是指被告利用原告提起的訴訟程序，在訴訟繫屬中，就與原告的訴訟有「相牽連的請求」，對原告提起的訴訟，稱為「反訴」（註1）。反訴的性質是—「獨立的訴訟」，《民事訴訟法》承認「反訴」制度，主要是為訴訟經濟及防止有「相牽連的訴訟」間發生判決矛盾，並使被告可以在原告所提的「本訴程序」中同時利用相同的攻擊防禦方法，對於原告做進一步的訴訟上請求，使訴訟標的或攻擊防禦方法有相牽連的前後兩個訴訟，能於同一訴訟程序作一次審判。
三、符合哪些要件，才能合法提起「反訴」？
明白「反訴」的意義及《民事訴訟法》規定反訴制度的目的後，接著討論提起反訴的合法要件。
我國《民事訴訟法》第260條規定：「Ⅰ、反訴之標的，如專屬他法院管轄，或與本訴之標的及其防禦方法不相牽連，不得提起。Ⅱ、當事人意圖延滯訴訟而提起反訴者，法院得駁回之。」由前述規定及《民事訴訟法》第259條規定，可知合法提起反訴，應注意以下五點：
１、提起反訴，須有原告的「本訴」繫屬於「事實審法院，且限於言詞辯論終結前」（註2）：例如：甲控告乙，經第一審、第二審判決後，上訴至最高法院，乙打算反訴甲，此時就不准許，因「最高法院」是「法律審」，而不是「事實審」。
２、「反訴」必須非專屬他法院管轄（註3），且可以與「本訴」行同種的訴訟程序；
３、須由「本訴的被告」對於「本訴的原告」提起；
４、未違反「一事不再理原則」（註4）；
５、反訴的標的與本訴的標的或其防禦方法之間相牽連，就這一點較為複雜，筆者以下再進一步剖析。
四、何謂「反訴標的與本訴標的或其防禦方法間相牽連」？
再者，既然合法提起反訴，其要件包括「反訴標的與訴訟標的或其防禦方法相牽連」？具體而言，包括：
1、訴訟標的之法律關係或權判同一：例如：原告對被告訴請求確認債權不存在；而被告提起反訴主張原告(即反訴被告)應就該債務為清償給付。
2、本訴的請求與反訴的請求係出於同一法律關係或同一原因事實：例如：原告主張被告應給付買賣價金，而被告(即反訴原告)提起反訴，主張原告(即反訴被告)，應就該買賣標的物負瑕疪擔保責任及賠償損害。又原告依《民法》第1052條第1項中某一款起訴請求法院判決離婚；而被告(即反訴原告)也依同法第1052條第1項中另一款離婚事由提起「反訴」，以原告為反訴被告，請求法院判決離婚(註5)。
3、本訴的請求與反訴的請求兩者互不相容或其中一請求為他請求的「先決問題」者：例如：本訴原告對被告訴請「離婚」；而被告(即反訴原告)提起反訴，以原告為「反訴被告」，請法院判決確認婚姻關係不存在，依最高法院41年度台上字第738號判例認為此一反訴涉及是本訴的「先決問題」，屬於「反訴標的與本訴標的互相牽連」的一種(註6)。
五、本訴撤回是否影響反訴?
最後再討論實務上，有時侯被告就原告合法提起「反訴」後，而原告卻又對「本訴」撤回，此時「反訴」會不會因而失所附麗?由於反訴是一「獨立的訴訟」；所以，如果本訴合法撤回，「反訴」也不因「本訴」撤回而失其效力(《民事訴訟法》第263條第1項但書)；又如果「本訴」撤回，嗣反訴原告也不想再訴訟，決定撤回「反訴」，其撤回不須獲得反訴被告(即本訴原告)的同意(參見《民事訴訟法》第264條)。
綜上所述，反訴所涉及的法律問題也相當複雜，以上說明，供讀者參酌運用(本文作者為永然聯合法律事務所所長．永然兩岸法律事務中心創辦人)。
註1、陳榮宗、林慶苗著：民事訴訟法，頁370，民國85年7月初版，三民書局發行。
註2、「事實審」有別於「法律審」，法院審理案件在「事實審」必須認事實的經過，且須針對事實進行法律適用；至於「法律審」，則僅以「事實審法院」所認定的事實為基礎，判斷原審法院判決所適用的法律有無違誤。
註3、「專屬管轄」有別於「任意管轄」，前者乃指基於公益的要求，法律明文規定某種訴訟事件屬於固定的法院管轄，可以排除其他一切的管轄權，不容許法院或當事人任意加以變更。
註4、李木貴講述：民事訴訟法(下)，頁824，2006年3月1版1刷，自刊本。
註5、姜世明撰：「離婚之本訴及反訴與權利保護必要」乙文，載許士宦等著：新民事訴訟法實務研究(一)，頁174~177，2010年10月初版，新學林出版公司出版。
註6、陳榮宗、林慶苗著：前揭書，頁374。
