《110-06-3980美好人生月刊110年7月第71期》

永然聯合法律事務所 李永然律師

一、「隱名合夥」不同於「合夥」

　　　　一般人常聽到「合夥」做生意，甚至也聽到「隱名合夥」；究竟這兩者有何不同？其實「合夥」是一「有名契約」，我國《民法》第667條第1項規定：「合夥」謂二人以上互約出資以經營共同事業的契約。至於「隱名合夥」也是「有名契約」，我國《民法》第700條規定：「隱名合夥」謂當事人約定，一方對於他方所經營的事業出資，而分受其營業所生的利益，及分擔其所生損失的契約。

　　　　所以，「合夥」不同於「隱名合夥」，而二者主要的差別有四：

　　(1)出資的財產權歸屬不同：合夥人的出資為合夥人全體「公同共有」；而隱名合夥人的出資，於出資後其權利即移屬於「出名營業人」所有。

　　(2)業務的執行不同：合夥事業原則上由全體合夥人全體共同執行；而隱名合夥人則無「執行權」，只有「監督權」。

　　(3)對外關係不同：合夥人都是對外的權利義務主體；而隱名合夥人對外則不生任何法律關係，固對外均由「出名營業人」為之。

　　(4)團體性：合夥具有「團體性」，有「解散」的規定（《民法》第692條）；但隱名合夥則不具有「團體性」，隱名合夥的契約終止不生「解散」的問題（註1）。另外，「隱名合夥」也不同於「有限合夥」，「有限合夥」屬於依《有限合夥法》所成立的法人（註2）。

二、隱名合夥時，須注意契約的性質

　　　　明瞭「隱名合夥」不同於「合夥」後，如參與他人的事業，而成為「隱名合夥人」時，應先認識隱名合夥契約的法律性質，概言之有四：

　　1.不要式契約：此種契約《民法》並未規定應具備一定方式，如：書面…等，所以為「不要式契約」，當事人間「口頭」約定也可以成立；但為了確保「證據」及釐清、明確雙方間的權利義務關係，以訂立「書面」契約為宜。

　　2.諾成契約（不要物契約）：此種契約於當事人雙方意思表示一致即成立，不待隱名合夥人的現實履行出資義務，故屬於「諾成契約」（不要物契約）。

　　3.雙務契約：「出名營業人」負有經營事業及分配利益的義務，而「隱名合夥人」則負有出資及分擔損失的義務，雙方因而互負債務且具對價關係，故屬於「雙務契約」。

　　4.有償契約：由於「出名營業人」與「隱名合夥人」依契約相互有給付且具有對待利益的性質，故屬於「有償契約」（註3）。

三、簽訂隱名合夥契約的應注意事項

　　至於簽訂隱名合夥契約，應注意以下六點：

 1、須注意簽約主體：隱名合夥契約一方為「出名營業人」，另一方為「隱名合夥人」，簽約時，應注意確認自己為「隱名合夥人」，因為隱名合夥人對外原則上不生關係，對於「第三人」不生權利義務的關係，且僅於出資的限度內，負分擔損失的責任（《民法》第704條第2項，第703條）。

2、須注意出資的方式：隱名合夥人附有「出資」的義務，但隱名合夥人不能以「信用」、「勞務」出資，至於以「財產」出資，可以用「金錢」、「現物」或「權利」，但以「現物」或「權利」時，應先估定期價值；如為估定時，則適用《民法》第701條準用第667條第3項規定。

3、須注意帳簿查閱及財產狀況檢查：由於隱名合夥人不負責事業的經營與執行，而為了確保自身權益，應善用「監督權」，即進行帳簿查閱及檢查事務、財產狀況的「監督權」（《民法》第706條）。

4、須約定營業損益的計算及利益支付的時期：由於隱名合夥人對於隱名合夥事業的損失負有分擔義務，而對於獲利享有分配的權利，所以應於契約訂明營業損益的計算及利益支付的時期，俾求明確。

 5、隱名合夥的期限：隱名合夥契約可以訂有期限，如屬定有「存續期限」，則於存續期限屆滿時，隱名合夥契約即告終止（《民法》第708條第1款）。

6、退夥或終止的約定：基於「契約自由原則」，隱名合夥人與出名營業人可以於契約內約定退夥或終止事由。

四、結語

　　　　綜上所述，參與「隱名合夥」，須先瞭解其與「合夥」不同，而參與時，務必注意契約的訂立，此為一「有名契約」；所以，訂立時應先看一下《民法》第700條~第709條關於「隱名契約」的規定，除此之外，應就相關事項妥適約定契約內容，俾求權益明確、內容完備（本文作者為永然聯合法律事務所所長、永然兩岸法律事務中心創辦人）。

註1、林誠二著：民法債編各論（下），頁74~75，2002年3月初版，瑞興圖書股份有限公司出版。

註2、「有限合夥」乃指以營利為目的，依《有限合夥法》組織登記的「社團法人」（《有限合夥法》第4條第1款）。有限合夥雖是以「營利」為目的之「社團法人」，但「有限合夥」若進行慈善公益等活動，履行「企業社會責任」，並不應歸為違背其「營利」的本質。參見曾宛如主編：有限合夥法逐條釋義，頁21，2016年7月初版第1刷，元照出版有限公司出版。

註3、劉春堂著：民法債編各論（下），頁103~104，民國104年1月修訂版第二刷，自刊本。