作者：李永然律師、陳宜鴻律師
《109-04-3848投資情報109年5月第222期第76-77頁》
一、 案例事實：
甲、乙二人藉由「一定賺聯誼會」名義以「改良式合會」方式對外招收會員，並推出「一路發專案」，對外宣稱聯誼會的資金將用於投資海外小島觀光旅遊事業，投資前景可期，加入聯誼會的會員，需一次性繳交會款及服務費，每期12個月，每月均可獲得以投資金額計算約5%紅利，期滿後並可獲得包括本金及額外獲利的滿期金，以「可獲得高額獲利、無風險、可迅速回本」作為宣傳，與會員約定可以獲取的報酬年利率高達45%，甲、乙二人於短短3個月期間收取高達新台幣三千餘萬元的資金，隨即遭人檢舉而被查獲，甲、乙二人的行為是否有違反法律的規定？如甲、乙二人涉嫌犯罪時，在什麼情形下可以請求法院減輕其刑？
二、甲、乙二人向不特定人吸收資金的行為已違反《銀行法》第29條、同法第29條之1 規定，應負《銀行法》第125條第1項規定的刑事責任：
- 《銀行法》第29條規定：「除法律另有規定者外，非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務。」、《銀行法》第29條之1另規定：「以借款、收受投資、使加入為股東或其他名義，向多數人或不特定之人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當之紅利、利息、股息或其他報酬者，以收受存款論。」，案例中甲、乙二人並非銀行業，依《銀行法》第29條規定本不得經營收受存款的業務，而該二人透過聯誼會名義對外招攬不特定人投資的行為，依據《銀行法》第29條之1規定，以收受投資名義向多數人或不特定人收受款項或吸收資金的行為，均以「收受存款」論。
- 實務上就《銀行法》第29條之1 所稱「與本金顯不相當」的判斷標準：
法院實務多認為在判斷《銀行法》第29條之1規定約定或給付與本金顯不相當的標準，應參酌行為時當地的經濟及社會狀況，如果行為人向不特定人收受資金，且約定或給付顯然超過一般銀行定期存款的利率，讓不特定人受到該行為人提供的優厚利率所吸引，而容易交付資金給該行為人，即與該條所定要件相符；但並非以《民法》第205條規定年利率20%的限制，或以《刑法》是否構成重利的觀念，作為認定《銀行法》上與本金顯不相當的標準。 - 案例中甲、乙二人對「不特定多數人」收受款項，並約定或給付利息，該行為和一般「民間借貸」是私人、家庭與企業彼此間發生的借貸行為不同，而且約定可獲取的報酬年利率高達45%，明顯高於當時銀行業者公告的存 款利率，較一般利息顯有特殊超額情況，足以影響一般投資人參與的意願，應可認定其約定的報酬，與本金顯不相當。
- 甲、乙二人違反《銀行法》第29條規定，應以《銀行法》第125條規定的刑責加以處罰，由於《銀行法》第125條第1項規定：「Ⅰ、違反第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。其因犯罪獲取之財物或財產上利益達新臺幣一億元以上者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。…」，因此甲、乙二人的行為可以判處三年以上十年以下有期徒刑，還可以併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金。
- 再者，法院實務另認為《銀行法》第125條關於處罰非銀行不得經營收受存款業務的規定，只須行為人收受存款而合於上開要件且繼續反覆為之者，即可成立，並不以所收受的存款達於一定的金額或長期經營為必要（最高法院89年度台上字第3583號判決意旨參照）。
- 綜上所述，甲、乙二人並非銀行業，以「聯誼會名義」向不特定人吸收資金的行為應符合《銀行法》第29條之1規定以收受投資名義，向多數人或不特定的人收受款項或吸收資金，而約定或給付與本金顯不相當的報酬，應以《銀行法》第29條規定的「收受存款」論，足認甲、乙二人因違反《銀行法》第29條規定而應負《銀行法》第125條第1項的刑事責任，且參照上開最高法院實務見解可知，只要甲、乙二人收受存款合於上開法律要件且繼續反覆為之即可，縱使僅三個月期間即遭到查獲，也不影響甲、乙二人行為已經構成犯罪的情形。
三、《銀行法》第125之4條對於違反《銀行法》第125條有減輕刑責的規定：
- 《銀行法》第125之4條第1項規定，如果行為人犯《銀行法》第125條的犯罪，於「犯罪後自首」，且自動繳交全部犯罪所得者，減輕或免除其刑；並因而查獲其他正犯或共犯者，可以免除其刑。
- 《銀行法》第125之4條第2項規定，行為人犯《銀行法》第125條的犯罪後，如果在「偵查中自白」，並自動繳交全部犯罪所得者，可以減輕其刑；若因而查獲其他正犯或共犯者，可以減輕其刑至二分之一。
- 因此，如果案例中甲、乙二人於違反《銀行法》第125條規定後，希望請求法院減輕刑責，得選擇以「犯罪後自首」或「偵查中自白」的方式為之；若有犯罪所得，需注意除了犯罪後自首或是於偵查中自白以外，並應自動繳交全部犯罪所得，才可以符合《銀行法》第125之4條關於減刑的規定。
四、結語：
由於非銀行業不得經營收受存款的業務，民眾於經營類似業務時，如對於相關法律規定不瞭解時，應事先徵詢相關專業人士的意見，避免因不慎觸法而有負擔相關法律責任的風險；而投資人於投資理財時應注意投資的風險，亦不可一味追求高獲利或保證回本，而忽視其中的風險，甚至可能遭利用為他人犯罪的共犯，除了損失金錢外，還需負擔刑責，恐得不償失（本文作者李永然律師為永然聯合法律事務所所長、陳宜鴻律師為永然財經法律事務中心召集人）！
