《114-11-4391幸運雜誌114年12月第187期》

李永然律師

一、夫妻結婚共同生活，互負貞操義務

　　男女因相愛，透過「結婚」而結為夫妻，夫妻依法負有履行同居的義務，同時夫妻之任一方對於他方也負有「貞操義務」。既然夫妻相愛而結婚，建立家庭共同生活，對於他方自不得有感情背叛，而私下與「第三者」往來，進行「通姦」或任何逾越一般「社交範圍」的不正常往來，因為這些行為一旦被配偶發現，即可能破壞婚姻的圓滿。

　　如果雙方結婚後，彼此相愛的感覺已經失去時，即應進行「溝通」，看能否改善，倘若無法改善時，《民法》也有提供「離婚」的途徑；千萬不要仍有婚姻關係時，卻與配偶以外的第三者繼續發展婚外情。如有這種通姦或逾越一般「社交範圍」的不正常往常，遭配偶發現時，即可能引起法律上之爭執。

二、目前通姦罪已廢止，但仍須注意侵害「配偶權」的民事問題

按夫妻間如上所述，既互負貞操義務，夫妻之一方與配偶以外之人「通姦」，原本我國《刑法》有「通姦罪」（《刑法》第239條）的規定，但該規定業已廢止刪除。因大法官會議釋字第791號解釋，認為違憲，至於配偶與第三人通姦的行為，實務上多數說認為，被害之一方可以主張其「配偶權」被侵害，而《民法》第18條也規定「人格權」的保障。由於「配偶權」被歸類為概括的「其他人格法益」，所以，夫妻之一方如與配偶以外第三人發生外遇，雖不至於構成「犯罪」，但也會有《民法》第184條「侵權行為」的法律責任，即應對於受害配偶負損害賠償的法律責任。

三、被害人如何向出軌的配偶請求損害賠償？

　　其次，被害人欲向自已出軌的配偶請求因「配偶權」遭侵害的民事損害賠償時，被害人欲請求損害賠償時，應注意以下五點：
　　1、撰擬民事起訴狀；

　　2、被害人做為「原告」，係主張有利於己的事實，依《民事訴訟法》第277條須負「舉證責任」，應提出親密照片、對話記錄、共宿一室、或性行為…等相關資料做為證據，證明被告（配偶）與共同被告（第三者）間有「通姦」或其他逾越一般社交範圍的行為發生。

　　3、加害之配偶與婚外情的第三者，二人須共同負起「侵權行為」的連帶損害賠償責任（《民法》第185條）。

　　4、此一損害賠償請求權係依據《民法》第195條「精神上損害賠償」，即「慰撫金」，而此一請求權具有「專屬性」，即依《民法》第194條規定：「此項請求權不得讓與或繼承，但已依契約承諾或已起訴者，不在此限」，學說上稱為「專屬權」，尤其是「權利行使上的專屬權」，即權利行使與否，專由「權利人」予以決定；未決定之前，雖不得讓與或繼承，但一經決定行使，則與「普通財產權」無異，具有「移轉性」（註1）（或讓與性）。

    5、又此一請求權為「債權請求權」，適用「短期消滅時效」，依《民法》第197條第1項規定：因侵權行為而生的「損害賠償請求權」，自請求權人知有損害及賠償義務人時起，「二年」間不行使而消滅，自有侵權行為時起，逾「十年」者亦同。

四、如何決定慰撫金的數額？

　　再者，被害人提起訴訟，向侵害配偶權的配偶與第三者請求精神損害上損害賠償，如何決定其數額？

　　被害人所請求的賠償數額，須由「法院」斟酌的情形而定其數額（最高法院42年台上字第864號判決）；慰撫金是以「精神上所受無形的痛苦」為準，法院審酌時，應針對被害人及加害人的社會地位，家況、及所受痛苦的程度進行斟酌（最高法院48年台上字第798號判決）（註2）。

　　由此可知，被害人如欲以「配偶權」受侵害為由，而提起民事訴訟，請求上精神上損害賠償（慰撫金），即應先就配偶與第三人間的「通姦」或逾越一般「社交範圍」的行為進行搜證，進而還要再針對自已之精神所受的痛苦，原被告雙方的社會地位、經濟能力、所受教育程度、行為次數、侵害的程度等進行評估，決定起訴金額。

五、結語

綜上所述，夫妻經營共同生活，一定要相親相愛，切勿「相敬如冰」，避免衍生婚外情；如果真無法挽回，而要起訴請求侵害配偶權之損害賠償，一定要先「謀定而後動」，切勿「輕舉妄動」，才有勝算；同時，如有「和解」的可能，還是以「協調和解」為宜，才不會因而結怨，破壞緣份（本文作者為永然聯合法律事務所所長、永然法律基金會董事長）。

註1、參見王澤鑑著：人格權法，頁485，2012年元月初版，王慕華發行。

註2、參見劉春堂著：民商法論集(三)人格權法專論，頁131~135，2016年12月初版第1刷，元照出版有限公司編印總經銷。