《110-05-3963中華冷凍空調110年5月第173期》《契約的訂定與運用3》

永然聯合法律事務所　李永然律師

問題：甲冷凍空調公司因為營業，其有一客戶「A集團」，欲與其交易，而該「A集團」旗下有三家公司，分別為乙、丙、丁等公司，甲冷凍空調公司與任一家公司簽訂契約的法律效果都一樣嗎？

解析：按「契約」是債之發生的原因之一；「狹義的契約」乃指「債權契約」，即雙方當事人以發生債之關係為目的，互相對立的意思表示，而趨於合致的法律行為（註1）。至於「廣義的契約」，還包括「身分契約」（如：結婚、訂婚…），物權契約等。

就以本案例，甲冷凍空調公司與其客戶，為營業交易而成立的契約是「債權契約」，債權契約乃因契約成立而發生債之效力，其具有「相對性」；俗謂「冤有頭，債有主」，即指此而言。

　　基於此，締結契約時，務必注意誰是當事人？簡單而言，要注意以下　　三點：

１、與「自然人」訂約，還是與「法人」訂約？

　　例如：有一乙公司，該公司的負責人王信，簽約王信出面代表乙公司，如果合約上寫「乙公司代表人王信」，則契約當事人即為「乙公司」；但如果合約上是只寫「王信」，雖王信是乙公司的代表人，但因只寫「王信」，則該契約當事人即為「王信」個人，而不是「乙公司」。

２、締約主體的法律性質？

　　締約主體是有限公司、股份有限公司、無限公司、行號或自然人，其所負的責任是否有「有限」或「無限」的不同？實務上，是有不同的如果是「無限公司」，則除公司須負契約責任外，其股東因負無限責任，也須負責。如果是「行號」，例如：東吳行，富喬企業社…，則還應注意「行號」是「獨資」，還是「合夥」（註2），此時責任也有不同。

３、締約主體的履約資力，很重要

　　做生意時，務必要對客戶進行「徵信」，徵信也包括客戶的履約能力、資力，如果客戶自身的債信不足，可以要以提供擔保，擔保也包括「人保」（保證）（註3）、「物保」，藉以確保債權。

就以本案例而言，「A集團」旗下有「乙、丙、丁」三家公司，如果甲冷凍空調公司過去曾與「乙公司」往來，「乙公司」履約情形也不錯，但現卻要求用過去未曾有過交易的「丙公司」訂約，則甲公司為了確保債權起見，可以要求用「丙公司」訂約，並同時「乙公司」必須做為契約的「連帶保證人」。

以上說明，供讀者參酌運用。

註1、劉春堂著：判解民法債編通則，頁2，民國89年1月第五版，三民書局發行。

註2、「合夥」乃指二人以上互約出資，以經營共同事業的契約。參見李永然律師著：契約書之擬定與範例，頁280~283，民國102年4月第12版。

註3、保證乃指當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約（《民法》第739條）。