《110-05-3965幸運雜誌110年6月第133期》

永然聯合法律事務所李永然律師

一、契約糾紛的成敗，往往決定於契約訂定：

　　筆者執業40餘年，經常處理當事人因「契約」履行所引起的爭

議，爭議一旦發生，幸運的當事人透過「協商」而獲得解決；如果

無法成立「和解」或「調解」，往往就必須走入「訴訟」或「仲裁」。

　　而「訴訟」或「仲裁」不論是「法官」或「仲裁人」在做成「裁

判」或「仲裁判斷」，往往就著眼於契約內容。所以，筆者在此提醒

民眾，如果因交易而訂定契約，切勿草率行之，而應請專業「律師」

協助把關，比較有保障。

　　契約如何訂立，謹以「當事人」及「契約內容」為例，藉本文

予以探討。

二、訂立契約以何人為「當事人」很重要

　　按「契約」是債之發生的原因之一；「狹義的契約」乃指「債權契約」，即雙方當事人以發生債之關係為目的，互相對立的意思表示，而趨於合致的法律行為（註1）。至於「廣義的契約」，還包括「身分契約」（如：結婚、訂婚…），物權契約等。

例如：甲冷凍空調公司與其客戶，為買賣交易而成立的買賣契約就是「債權契約」，債權契約乃因契約成立而發生債之效力，其具有「相對性」；俗謂「冤有頭，債有主」，即指此而言。

　　基於此，締結契約時，務必注意誰是當事人？簡單而言，要注意以下三點：

１、與「自然人」訂約，還是與「法人」訂約？

　　例如：有一乙公司，該公司的負責人王信，簽約王信出面代表

乙公司，如果合約上寫「乙公司代表人王信」，則契約當事人即為「乙

公司」；但如果合約上是只寫「王信」，雖王信是乙公司的代表人，

但因只寫「王信」，則該契約當事人即為「王信」個人，而不是「乙

公司」。

２、締約主體的法律性質？

　　締約主體是有限公司、股份有限公司、無限公司、行號或自然

人，其所負的責任是否有「有限」或「無限」的不同？實務上，是

有不同的如果是「無限公司」，則除公司須負契約責任外，其股東因

負無限責任，也須負責。如果是「行號」，例如：東吳行，富喬企業

社…，則還應注意「行號」是「獨資」，還是「合夥」（註2），此時

責任也有不同。

３、締約主體的履約資力，很重要

　　做生意時，務必要對客戶進行「徵信」，徵信也包括客戶的履約

能力、資力，如果客戶自身的債信不足，可以要以提供擔保，擔保

也包括「人保」（保證）（註3）、「物保」，藉以確保債權。

　　例如：「A集團」旗下有「乙、丙、丁」三家公司，如果甲冷凍

空調公司過去曾與「乙公司」往來，「乙公司」履約情形也不錯，但

現卻要求用過去未曾有過交易的「丙公司」訂約，則甲公司為了確

保債權起見，可以要求用「丙公司」訂約，並同時「乙公司」必須

做為契約的「連帶保證人」。

三、訂立契約雖有「契約自由」的適用，但仍有限制

    按債的發生原因有：1、「契約」，2、侵權行為，3、無因管理，4、不當得利。所謂「契約」即係當事人間的合意。商業上的契約主要是「有償契約」即係當事人間的合意。商業上的契約主要是「有償契約」，亦即雙方當事人互為對價關係的給付，各由自已對他方為給付而取得對待給付的契約，如：買賣、互易、承攬…等（註4）。

「契約自由原則」，乃指每一個人（包括自然人，社團法人…）均得以獨立而自由之人格者身分，在社會生活中，其於其意思自由的締結契約，以處理自已的私生活關係；其包含五種自由：1、締約自由，2相對人選擇自由，3、內容決定自由（關係契約內容，除不得違背「強行法規」及「公序良俗」外，可任由雙方當事人自由約定），4、變更或廢棄的自由，5、方式自由（除「要式契約」外，契約的訂立，不以踐行一定方式為必要）（註5）。

至於「契約自由原則」的運用，並不是毫無限制，因為法律必須注意公平的維持，因為為了使在經濟上處於弱者地位的企業，假藉「契約自由」的美名，而單方面自行決定契約的內容，即為避免契約自由的濫用，及抑制契約自由的流弊，所以有限制契約自由原則的理論；同時在法律中也有談一些限制契約自由的規定，如：《民法》第148條之「權利濫用禁止及誠信原則」（註6）。

所以訂立或運用契約時，務必注意「契約自由原則」，並應瞭解「契約自由原則」並非毫無限制，至於有些情形須受到限制，也應一併加以注意。

四、結語

    綜上所述，訂立契約是一門學問，有些人訂約往往拿一個範本

抄就使用，但對於內容並不理解；也有些人對方拿出契約草案，就

不清楚的情形下，與對方簽訂，這種態度都不恰當，將來都會吃虧，

所以，簽約還是應該加以重視，這也是筆者不斷提倡的「預防法學」!

註1、劉春堂著：判解民法債編通則，頁2，民國89年1月第五版，三民書局發行。

註2、「合夥」乃指二人以上互約出資，以經營共同事業的契約。參見李永然律師著：契約書之擬定與範例，頁280~283，民國102年4月第12版。

註3、保證乃指當事人約定，一方於他方之債務人不履行債務時，由其代負履行責任之契約（《民法》第739條）。

註4、劉春堂著：契約法總論，頁19，民國90年9月初版第一刷，自刊本，三民書局總經經銷。

註5、劉春堂著：前揭書，頁30~31。

註6、《民法》第148條：「Ⅰ、權利之行使，不得違反公共利益，或以損害他人為主要目的。Ⅱ、行使權利，履行義務，應依誠實及信用方法。」。