《113-09-4299幸運雜誌113年10月第173期》

李永然律師

一、政府採購契約常發生履約爭議

　　廠商參與政府採購，於投標後經決標而得標之後，於履約過程有時會有爭議發生，如：採購契約的終止、解除、違約金、履約保證金沒收、保證保證金、逾期違約、物價調整與情事變更、契約漏項工程款增加、工程展期、同等級差價的風險承擔…等等，針對這些爭議的解決，廠商可以透過「協調」、「調解」、「仲裁」或「訴訟」的途徑。《採購契約要項》第70點中明訂：契約應訂明機關與廠商因履約而發生爭議者，應依法令及契約規定，考量公共利益及公平合理，本誠信和諧，盡力協調解決之。其未能達成協調者，得以下列方式之一處理：(一)依《政府採購法》第85條之1規定向「採購申訴審議委員會」申請「調解」、…，(三)提付仲裁，(四)提起「民事訴訟」，(五)依其他由法律申（聲）請「調解」，(六)契約雙方合意成立「爭議處理小組」協調爭議，(七)依「契約」或「雙方合意」之其他方式處理。筆者特別針對透過「民事訴訟」的途逕解決履約爭議，應注意的法律問題藉本文予以剖析。

二、進行民事訴訟起訴時的基本認識

　　首先提起民事訴訟，即一般俗稱的「打民事官司」，廠商於訴訟提起須先「謀定而後動」，即必須做好事實、資料、文件的準備，釐清法律關係及調查證據的方式；如果自己不懂一定要找到值得信任的專業、有經驗及負責任的律師，這是基本前提，除此之外，起訴時應注意以下四點：

1、訴訟主體：提起民事訴訟，有「原告」、「被告」，故應注意「當事人能力」、「當事人適格」；

2、訴訟標的：提起民事訴訟時，注意訴訟的客體，即「訴訟標的」，「訴訟標的」還涉及「訴訟費用的計算與繳納」；

3、訴之聲明：提起民事訴訟，須於民事起訴狀內表明希望法院如何判決，所以對於「給付之訴」、「確認之訴」、「形成之訴」也須有認識；

4、管轄法院：提起民事訴訟，須向有「管轄權」之法院提起，契約內是否有「管轄之合意」；又《採購契約要項》第73點前段：契約應訂明以「中華民國法律為準據法，並記載訴訟時以機關所在地之地方法院為第一審管轄法院…」。

三、提起民事訴訟須注意「消滅時效」的規定：

其次，由於政府採購契約履約爭執，常涉及「債權請求權」，而「債權請求權」又涉及「消滅時效」，按消滅時效有「一般時效」（《民法》第125條）與「短期時效」（特別時效）（《民法》第126條及第127條）之分，所以廠商提起訴訟務必注意「消滅時效」的法律問題。

就以公共工程的採購為例，其一般是屬於「承攬契約」（《民法》第490條），另外有些工程採購則具有「承攬與買賣混合契約之不動產製造物工程契約」，此時在消滅時效的適用上則有不同。關於此一問題，謹提出最高法院兩則民事判決：（1）、最高法院96年度台上字第1923號民事判決判示：「…按具有承攬與買賣混合契約的性質之不動產製造物供給契約，就不動產財產權之移轉而言，尚與民法第127條第7款所定『技師、承攬人之報酬及其墊款』為一般單純之承攬有間…。故此類不動產製造物供給契約之價金或報酬請求權，難認有–2年短期消滅時效期間規定之適用。」。

(2)最高法院88年度台上字第156號民事判決判示：「…按具有承攬與買賣混合契約性質之『不動產買賣承攬』（即不動產製造物供給契約），就不動產財產權之移轉而言，不啻與民法第127條第7款所定『技師、承攬人之報酬及其墊款』為一般單純之承攬有間–故此類不動產買賣承攬之價金或報酬請求權，應無–2年短期消滅時效期間規定之用。」（註）

四、訴訟過程要極盡一切攻防之能事：

    再者，進行民事訴訟時，「原告與被告」間或「上訴人與被上訴人」間立於相對立之地位，廠商經瞭解民事訴訟雖然有審級救濟制度，但現在已採用「金字塔型的訴訟構造」，所以，於第一審時要將一切有利的「攻擊」、「防禦」方法提出，方不會造成「失權效」；又對「證據」提出或聲請更應盡早於「事實審」（第一審、第二審）」，才能對自已的訴訟有利。切勿使自已的主張，因欠缺證據，而淪於空談或臆測。

五、結語：

    綜上所述，民事訴訟是採用「當事人進行主義」、「言詞辯論主義」，廠商雖委任「律師」擔任訴訟代理人，但筆者仍建議最好到庭旁聽，並於退庭後，與律師進行約談、討論，且研究商對策，方能因自已的努力付出，而使自己之訴訟獲得有利結果的機會提高。

註、王國武著：政府採購契約之管理與爭議研析，頁422~423，2020年4月一版一刷，新學林出版股份有限公司。