《115-01-4403台商張老師月刊115年1月第317期》
李永然
問題：台商王大在中國大陸北京投資，因設廠、交易或生意的關係，常與人有訂立「合同」的必要，例如：土地使用權出讓、轉讓合同、工程承攬合同、買賣合同、技術合同、借貸合同、勞動合同…等，其公司要注意哪些「合同法律風險」？又要如何管理合同？
解析：「合同」在台灣稱之為「契約」；簽訂合同是企業參與市場經濟活動的重要保障；企業運用「合同」，於訂立時務必注意「合同法律風險」，又訂立後也要注意「合同管理」。現分述如下：
一、合同簽訂是一切的基礎：有些台商便宜行事，直接上網找「合同範本」或沿用別人的合同，直接草率書立，這相當危險。因為「書面合同」遇有爭議時，常常成為法院判斷是非曲直的基準；所以草率不得。訂立合同應注意「合同的形式」、「合同的條款」、「爭議解決的方式」、「法律的適用」、「合同的主體」…等等。
二、合同法律風險的注意：所謂「合同法律風險」是指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止與違約責任的確定過程中，合同當事人利益損害或損失的可能性（註1）。其實合同從訂立到履行，甚至發生糾紛時，都會有應注意的法律風險。就以合同的訂立為例，合同乃基於雙方當事人意思表示合致而成立；其中有「要約」、「新要約」、「要約邀請」、「承諾」…等，當事人自有注意的必要；筆者特再就其他實務上問題提出提醒：
（一）、合同主體的法律風險：由於合同具有「相對性」，究竟與何人訂立合同？出面簽訂合同者是否有代表權或代理權？這些都有注意的必要，才不會影響未來債權的確保與履行。
（二）、合同條款的法律風險：台商在中國大陸訂立「合同」，適用大陸《民法典》第三編「合同編」(《民法典》第463條~第978條)，各種合同除注意法律規定外，合同中所使用的條款也應注意措詞的專業、嚴謹、周延。合同中的條款：如「當事人的姓名或法人名稱」、「交易標的」、「數量」、「質量」、「價金或酬金」、「履行期限、地點和方式」、「違約責任」、「解決爭議的方法」、「保密條款」、「不可抗力條款」、「風險和所有權移轉條款」（註2）…等等。
（三）、合同效力的法律風險：訂立合同總是希望該合同有效成立，但有時候發生合同訂立的「瑕疵」，致生「無效」或「得變更或撤銷」的情形發生。前者即合同雖訂立，但國家法律規定不承認其效力。後者則是指合同基於「法定原因」，致當事人有權訴請「法院」或「仲裁機構」予以變更或撤銷的合同。
（四）、合同救濟的法律風險：遇上合同履行糾紛，往往當事人即要進行法律救濟，此時也應注意相關的法律風險；例如：催告、證據保全、財產保全、違約責任的主張、抗辯權的行使…等等，都必須運用正確的法律主張，才能保障自身權益並負不利的風險發生。
三、合同管理的注意：「合同管理」是企業經營管理的重要組成部分，其包括：合同啟動環節管理、合同締結環節管理、合同授權環節管理、合同生效環節管理、合同履行環節管理及合同糾紛管理（註3）。具體地說，就是要從收集資料、合同文件、分析資料、分析現有問題及潛在問題與解決方案，這些都包括在內（註4）。以下特針對「合同履行」及「合同糾紛」管理再加說明：
（一）、合同履行管理：當事人對於合同履行應依大陸《民法典》第三編「合同編」相關規定及合同內容履行外，還要掌握適當時機進行「催告」或各項權利的行使，如：「後履行抗辯權」、「同時履行抗辯權」、「不安抗辯權」…等（註5）。
（二）、合同糾紛的管理：企業對合同糾紛管理至少應包括：合同糾紛原因的類型分析、合同糾紛的處理方案、合同糾紛解決途徑的選擇、合同糾紛責任的追究等；惟有落實管理，才能克敵制勝，並確保自身的合法權益。
以上所述供大陸台商王大參考，總之企業在大陸之經營活動，在在離不開「合同」，合同又與「法律」密不可分；台商在中國大陸一定要從合同的訂立、履行、糾紛的發生與處理，都做好管理工作，才能控制交易風險，並確保投資利益（本文作者為台北企業經理協進會理事長、陸委會台商張老師中心創辦人）。
註1、戴文良、王素華、陳科杰著：企業法律風險防範與管理，頁161，2015年5月第1次第1刷，法律出版社出版。
註2、大陸《民法典》第604條針對「買賣合同」規定：標的物毀損、減失的風險，在標的物「交付」之前由出賣人承擔，「交付」之後由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。上述法律另有規定，如《民法典》第605條針對可歸責於買受人致出賣人延遲交付標的物之法律風險，則標的物雖尚未交付，仍由「買受人」承擔風險。
註3、夏志宏著：法律顧問實務指引，頁182~204，2015年7月份第1版第1次印刷，法律出版社出版。
註4、參見任伊珊撰「法律風險範疇界分及風險評估」乙文，載中國人民大學律師學院組編：企業法律風險管理律師實務，頁199~200。
註5、陶光輝著：公司法務部─揭開公司法務的面紗，頁120，2016年3月第1版第1次印刷，法律出版社出版。
